融孚律所-对赌条款纠纷解决攻防实战--页

对赌条款纠纷解决攻防实战刘畅01对赌条款基本结构与核心法律问题对赌条款的内涵谢海霞：《对赌协议的法律性质探析》双方在融资协议中约定一定的条件。如果约定的条件出现，由投资方行使估值调整权利，以弥补高估企业自身价值的损失；如果约定的条件未出现，则由融资方行使一种权利，以补偿企业价值被低估的损失。双方约定的这种机制被称为“估值调整机制” ，包含这种机制的条款一般被称为“对赌条款”。(2018)最高法民申4165号案民事裁定书所谓对赌条款又称估值调整条款，是投资方与融资方就未来不确定的情形所作的约定，根据未来企业的实际盈利能力，由投资者或者融资者获得一定的权利作为补偿。《第九次全国法院民商事审判工作会议纪要（征求意见稿）》实践中所称的“对赌协议”，是指在股权性融资协议中包含了股权回购或者现金补偿等对未来不确定事项进行交易安排的协议。。对赌条款的结构触发条件财务指标未达预定要求限期内无法合格上市低于认购价发行新股创始人对外转让股权义务内容义务主体应当回购投资方股权对投资方进行现金补偿对投资方进行股份补偿实控人对目标公司补偿目标公司或实控人单独承担目标公司承担+实控人担保实控人承担+目标公司担保目标公司与实控人连带责任示例条款财务指标未达要求+现金补偿01限期内未能上市+股权回购02低价发行股份+股份补偿03示例条款财务指标未达要求+现金补偿各方确认，本次增资是基于如下预期而确定，即2022年度、2023年度、2024年度和2025年度目标公司的税后净利润分别不低于1000万元、2000万元、3000万元、4000万元（简称“预期利润额”）。目标公司应当聘请经【投资方】认可的具有证券从业资质的会计师事务所根据中国会计准则在每个年度结束后的3个月内完成对目标公司的审计。如果目标公司2022至2025间任一年度的实际税后净利润低于该年度的预期利润额，【义务方】承诺对【投资方】进行相应的现金补偿。具体补偿金额按照如下公式计算：当个年度【投资方】应获得的现金补偿金额=【投资方持股比例】×（当个年度预期利润额－当年度实际税后净利润）×（1+同期银行贷款基准利率）【义务方】的现金补偿义务应当于补偿金额确定之日起【30】日内前完成，实际税后净利润超过预期利润额的，【投资方】不对目标公司或甲方进行反向补偿。示例条款限期内未能上市+股权回购1.若目标公司（指发行人）未能在2025年12月31日之前完成中国境内A股上市，【投资方】（投资者）有权要求【义务方】一次性回购【投资方】届时持有的部分或全部目标公司股份；但如届时目标公司已向中国证监会申报上市材料且审核程序尚未终结的，在此期间【投资方】无权要求回购；如果目标公司顺利上市，回购条款自动终止；如目标公司撤回上市申请或上市申请被中国证监会否决的，则回购条款恢复。2.股份回购情形一经发生，【义务方】应在收到【投资方】发出的股份回购通知之日起1个月内无条件完成回购股份，并将所有回购价款一次性足额支付给【投资方】，逾期未支付或未足额支付回购价款，则就逾期未支付部分按实际逾期时间以万分之五的日利率计算罚息。3.股份回购价格的计算方式为：回购价格=本次增资的增资款×（1+10%×自【投资方】缴付本次增资的增资款之日起至回购之日止的天数÷365）-【投资方】自目标公司累计已取得的分红金额（如有）。示例条款低价发行股份+股份补偿自本协议签署日起至目标公司合格IPO之前，在目标公司发行任何新增注册资本时，未经【投资方】事先书面同意，增资认购人在认缴增资之前对目标公司的估值（下称“稀释估值”）不应低于本次增资后的目标公司估值，以确保丙方所持目标公司股份的价值不被稀释。如稀释估值低于本次增资后的目标公司估值，丙方有权要求【义务方】在增资认购人认缴增资之前，按照稀释估值以无偿转让/发行股份方式或对丙方予以相应补偿，避免损害丙方利益。义务主体安排涉及的核心法律问题目标公司直接承担义务的约定是否有效？目标公司为实控人的补偿义务承担担保责任的约定是否有效？如果目标公司承担责任的条款被认定为无效，担保方是否仍须承担责任？义务主体安排涉及的核心法律问题目标公司直接承担义务的约定是否有...